איך מנהל משרד הפטנטים הבא יכול לעצב את מערכת הפטנטים

בשבועות הקרובים, הנשיא ג'ו ביידן צפוי לבחור מנהל חדש למשרד הפטנטים והסימנים המסחריים בארה"ב. בימים האחרונים שוחחתי עם תריסר אנשים שמעורבים עמוקות במערכת הפטנטים. במהלך השיחות הללו עלו שוב ושוב שלושה שמות כמועמדים מובילים.

האחת היא עורכת הפטנטים אליסן טרנר. במשך 18 שנות קריירה, טרנר ייצג מגוון רחב של לקוחות, מחברות טכנולוגיה גדולות ועד חברות שעושות מעט יותר מאשר לאסוף הכנסות מרישוי פטנטים. בקטגוריה האחרונה הזו נכללת חברה שאולי נשמעת מוכרת לקוראי Ars הוותיקים: מיזמים אינטלקטואלים. עוד בשנת 2014, עמיתי ג'ו מולין מְתוּאָר אינטלקטואל Ventures בתור "הטרול הגדול בעולם". במקום לפתח מוצרים למכירה ללקוחות, אינטלקטואל Ventures התמקדה בעיקר בצבירת תיק פטנטים עצום ולאחר מכן מאיימת לתבוע חברות שמסרבות להעניק רישיון פטנטים.

מועמדת מובילה נוספת היא ג'אני לאו, עורכת פטנטים ששהתה 11 שנים כיועצת הכללית (ולפני כן, עורכת דין כללית) ב-InterDigital. זו עוד חברה שמרוויחה כמעט את כל כספה מדמי רישוי פטנטים - 97% ב-2020. בעוד כמה מבקרים תייגו את InterDigital כטרול פטנטים, דובר החברה אמר לי שהתווית לא מתאימה. לדבריו, החברה מעסיקה מאות מהנדסים שעזרו לפתח כמה תקנים טכניים מרכזיים, במיוחד בתעשיית האלחוט.

המנצחת השלישית, קולין צ'יין, מציעה ניגוד חד לאחרות. לאחר שעסק בדיני פטנטים במשך מספר שנים, צ'יין הפך לפרופסור למשפטים באוניברסיטת סנטה קלרה ב-2007. מ-2013 עד 2015, היא ייעצה לממשל אובמה לגבי רפורמת הפטנטים. כתיבתה האקדמית של צ'יין מבהירה שהיא מודאגת מבעיות עם פטנטים באיכות נמוכה ומהדרך שבה גופים שאינם פעילים יכולים לעשות שימוש לרעה במערכת הפטנטים.

לטרנר ולאו אין הרבה עקבות נייר, אבל סביר להניח שיש להם השקפה מיטיבה יותר על גופים שאינם פעילים כמו מעסיקיהם לשעבר (במקרה של לאו) או לקוחות (אצל טרנר).

אני לא יודע אם אלו השמות היחידים שנבחנים על ידי ממשל ביידן. ייתכן שהנשיא יבחר ללכת לכיוון אחר לגמרי. אבל השמות האלה ממחישים את מגוון הפרספקטיבות הרחב בתוך המחנה הדמוקרטי. בניגוד להרבה נושאים, חששות פטנטים לא מתפרקים בצורה נקייה לאורך קווים פרטיזניים, מה שאומר שהרבה רוכבים על בחירתו של ביידן.

אובמה יצר "חוליות מוות" למען פטנטים גרועים

שנות אובמה לא היו טובות לבעלי פטנטים באיכות נמוכה. בשנת 2011, ברק אובמה חתם על חוק אמריקה ממציאה, שיפוץ שאפתני של דיני הפטנטים. החוק ערך שינויים רבים במערכת הפטנטים, אך אחד החשובים שבהם היה יצירת תהליך המכונה Inter Partes Review (IPR) המאפשרת לערער על תוקפו של פטנט לאחר שנעשה הפיקו.

לפני יצירת תהליך ה-IPR, נתבע בתיק פטנט היה צריך בדרך כלל להוכיח שפטנט אינו תקף בבית המשפט. תהליך זה עשוי להימשך שנים ולעלות הוצאות משפט של מיליוני דולרים. תהליך ה-IPR מהיר ופשוט יותר, וכתוצאה מכך, בדרך כלל עולה "רק" כמה מאות אלפי דולרים כדי לפסול פטנט גרוע. זה לא רק עזר לנתבעים שהשתמשו בתהליך, זה גם חיזק את ידיהם של כל נתבעי הפטנטים מכיוון שבעלי הפטנטים היו צריכים לדאוג שהפטנט שלהם ייהרס בתהליך ה-IPR.

תומכים בפטנטים חזקים שִׂנאָה תהליך ה-IPR. קח את רנדל ראדר, לשעבר ראש בית המשפט הפדרלי לערעורים, בית משפט שדן בכל הערעורים בתיקי פטנטים וידוע בזכותו נטייה פרו-פטנט. ב נאום 2013, ראדר התלונן שאנשי משרד הפטנטים האחראים על תהליך ה-IPR "פועלים כחוליות מוות, סוג של הרג זכויות קניין".

כשדונלד טראמפ נכנס לתפקידו, הוא בחר בעורך דין בשם אנדריי איאנקו לעמוד בראש ה-USPTO. הבחירה שלו הייתה מעודדת על ידי ניצי פטנטים כמו ג'ין קווין מ-IP Watchdog. קווין ציין כי Iancu והמשרד שלו, Irell and Manella, עזרו ל-TiVo להשיג יותר מ-1.6 מיליארד דולר מ-Verizon, Microsoft, Cisco ואחרות בתחילת שנות ה-2010.

"העובדה שיאנקו ייצגה את TiVo, בעלת פטנטים, מול טכנולוגיה גדולה בעמק הסיליקון תעשה זאת ללא ספק להוביל לקבלת פנים חמה בחלקים מסוימים של בעלי פטנטים בקהילת הפטנטים", קווין כתבתי. "ליאנקו ולמשרד שלו יש מוניטין של תובעים ביג טק תוך ייצוג בעלי פטנטים".

ממשל טראמפ היה טוב לבעלי פטנטים

יאנקו ביצע מספר שינויים בהליכי משרד הפטנטים שהחזירו את מגרש המשחקים לטובתם.

כך למשל, החוק נותן למנהל משרד הפטנטים שיקול דעת להחליט אם לאפשר ערעור על פטנט במסגרת הליך IPR. לעתים קרובות, נתבע בתביעת פטנטים יגיש אתגר IPR למשרד הפטנטים ולאחר מכן יבקש מהשופט לעכב את התביעה עד שמשרד הפטנטים ייתן את פסיקתו. זה טוב לנאשמים כי זה אומר שהם לא אוספים חשבונות משפטיים בבית המשפט במהלך תהליך ה-IPR.

תחת אובמה, השופטים יסכימו בדרך כלל לעכב את התביעה עד להשלמת תהליך ה-IPR. אבל ב-2018, טראמפ מינה את עורך דין הפטנטים אלן אולברייט להיות שופט במחוז המערבי של טקסס. השופט אולברייט ביסס את עצמו במהירות כאחד השופטים התומכים בפטנטים במדינה. בעלי פטנטים החלו להגיש תביעות במחוז שלו, מחליף דלאוור והמחוז המזרחי של טקסס כמקום הפופולרי ביותר להתדיינות בפטנטים.

אחת הדרכים שבהן עזרה אולברייט לבעלי פטנטים הייתה בכך שסירבה לעכב תביעות פטנטים במהלך הליכי IPR. ובתגובה, משרד הפטנטים תחת איאנקו סירב לעתים קרובות להתחיל בהליכי IPR עבור פטנטים שהיו קשורים לתיקים בבית המשפט של השופט אולברייט.

הרציונל המוצהר הוא שזה בזבוז משאבים לקיים שני הליכים מקבילים כדי לשקול את תקפותם של אותם פטנטים. אבל ההשפעה המעשית היא לנעול את הנאשמים מהליך ה-IPR. וחוקר המשפטים של סטנפורד מארק למלי אומר שזה מטה את התהליך נגד נאשמים. זה עולה הרבה יותר לקחת תיק פטנט למשפט מאשר להשלים את תהליך ה-IPR, כך שזה נותן לתובעים יותר מינוף במשא ומתן להסדר.

זֶה תרשים מאוחד פטנטים מראה את ההשפעה של השינוי הזה.

תרשים זה מראה כיצד הגיב משרד הפטנטים כאשר התבקש להתחיל בתהליך ה-IPR על פטנט. בשנת 2016, משרד הפטנטים נענה ל-944 בקשות ודחה 467, כאשר יותר מ-80 אחוז מהדחיות התמקדו ביתרונות של הבקשה (לא כל 944 הבקשות הללו הובילו לביטול תוקף של פטנט - זה רק לגבי האם להתחיל את הבדיקה תהליך).

בשנת 2020, משרד הפטנטים קיבל רק 681 בקשות תוך דחייה של 520. ובאופן משמעותי, כמעט מחצית מההכחשות היו פרוצדורליות; ב-228 מקרים סירבה משרד הפטנטים אפילו לבחון את מהות העתירה בטרם דחתה אותה. ברוב המקרים, מדובר היה בנאשמים שייאלצו לטעון את טיעוניהם בבית המשפט — בעלות גבוהה בהרבה.

Iancu גם סייע לבעלי פטנטים על ידי השקה של חוקי משרד הפטנטים הקשורים לפטנטים על תוכנה. נקודת ציון של בית המשפט העליון CLS Bank v. אליס הפסיקה הקשתה בהרבה על יישום פטנטים הטוענים לפעילויות שגרתיות (כמו שימוש במתווך להפחתת הסיכון בעסקה) במחשב. הבוחנים במשרד הפטנטים אמורים לקבל פסיקות כמו אליס להתחשב כאשר הם מחליטים אם להעניק פטנט.

בשנת 2019, משרד הפטנטים פרסמו הנחיות חדשות לבוחנים על יישום ה אליס פְּסַק דִין. למלי אומר לארס שההנחיות החדשות "גרמו לבוחנים להעניק הרבה יותר פטנטים מפוקפקים על תוכנה". תיאורטית, אלה עדיין ניתן לפסול פטנטים בתביעות עתידיות - אך רק לאחר שהנתבעים מוציאים מאות אלפי דולרים בהוצאות משפט.

אליסן טרנר עבדה עם איאנקו

מ-2003 עד 2019, אליסן טרנר עבד במשרד עורכי הדין של איאנקו, אירל ומנלה - המשרד שג'ין קווין תיאר כבעל "מוניטין של תביעת ביג טק תוך ייצוג בעלי פטנטים". ואכן, יאנקו וטרנר עבדו על חלק מאותה TiVo מקרים.

זה לא יהיה הוגן לתאר את TiVo כטרול פטנטים - במיוחד לא כשטרנר ואיאנקו ייצגו אותם בתחילת שנות ה-2010. TiVo הייתה חדשנית אמיתית בשנות ה-90, ועד שנת 2010 עדיין היו לחברה מספר לא מבוטל של לקוחות. אבל החברה הייתה בבירור בירידה בשלב זה - בעיקר בגלל שיותר ויותר לקוחות השתמשו בממירים שסופקו על ידי ספקי הכבלים שלהם.

עם היחלשות מעמדה בשוק, TiVo פנתה לליטיגציה בפטנטים כמקור חלופי להכנסה. TiVo קיבלה פטנטים מוקדמים ורחבים הקשורים לאחסון והשמעת וידאו, והחברה טענה שרוב שירותי הווידאו לפי דרישה מפרים את הפטנטים הללו.

TiVo זכתה בא פשרה של 500 מיליון דולר נגד DISH ו-EchoStar ב-2011. בשנה שלאחר מכן, TiVo זכתה ב-a פשרה של 250 מיליון דולר מ-Verizon וכן א פשרה של 215 מיליון דולר מ-AT&T. השנה שאחריה, גוגל, סיסקו וטיים וורנר הסכים לשלם TiVo 490 מיליון דולר. ההסדר של גוגל כיסה תביעות נגד חטיבת הממירים של מוטורולה, שגוגל רכשה ב-2011 אבל אז מכרה לאריס. מאבק משפטי מול מיקרוסופט הסתיים בתיקו.

טרנר ויאנקו ייצגו שניהם את TiVo במאבקים משפטיים עם Verizon, Motorola, AT&T ו-Microsoft.

טרנר הפך את התביעה לחברות טלקום למומחיות. לקוח מרכזי נוסף היה קונסורציום רוקסטאר, חברה שמחזיקה בפטנטים הנתמכת על ידי אפל, בלקברי, אריקסון, מיקרוסופט וסוני. ב-2011, החברות הללו השקיעו 4.5 מיליארד דולר כדי לרכוש פטנטים מספקית ציוד הטלקום נורטל שפשטה רגל. אחר כך הם דרשו דמי רישוי ממגוון רחב של ספקי כבלים ויצרני ציוד.

טרנר רשום כעורך דין של רוקסטאר בתביעות משפטיות ב-2013 נגד טיים וורנר ווינדסטרים. טרנר היה מעורב גם במאבקים משפטיים עם צ'רטר ועם יצרניות הציוד סיסקו ואריס.

התמחות נוספת של טרנר הייתה אכיפת פטנטים על מוליכים למחצה. אחד הלקוחות הגדולים של טרנר הייתה חברת המוליכים למחצה Tessera. כמו TiVo ו-Nortel, ל-Tessera היו בעבר מוצרים ברי קיימא, אבל בשנות ה-2010 נקלעו לתקופות קשות. בשנת 2010, החברה עשתה 80 אחוז מהכנסותיה מרישוי פטנטים. עד 2015, היא הפסיקה את רוב פעילות הייצור שלה והפיקה כמעט 100% מההכנסות שלה - כ-200 מיליון דולר בשנה - מתיק הפטנטים שלה.

טרנר עזר לטסרה לייצר את ההכנסות האלה. טרנר ייצג את טסרה במאבקים משפטיים עם מיקרון, AMD, Hitachi וחברות אחרות.

ההתמקדות של טרנר במוליכים למחצה גם מסבירה כיצד הוא סיים לייצג את מיזמים אינטלקטואלים. בשנת 2011, Intellectual Ventures תבעה את Hynix, Acer, Asus, Dell, Hewlett-Packard, Logitech, Best Buy וחברות אחרות בגין הפרת חמישה פטנטים הקשורים לטכנולוגיית זיכרון DRAM. Intellectual Ventures רכשה ארבעה מהפטנטים מ-Cirrus Logic, חברת מוליכים למחצה קטנה שעדיין פועלת. ה חמישי הגיע מ-Enhanced Memory Systems, חברה ש לא נראה להיות בסביבה יותר.

הדוגמאות הללו ממחישות שהגבול בין חברה מפעילה רגילה לטרול פטנטים לא כל כך ברור בפועל. אף אחד מהלקוחות של טרנר לא היה מהסוג של טרולי פטנט מאכילים תחתית ששולחים מכתבי דרישה לעסקים קטנים לשימוש במוצרים טכנולוגיים נפוצים. בתקופה שבה טרנר ייצג את TiVo, היא עדיין הייתה יצרנית אלקטרוניקה בת קיימא, אם כי מתקשה. קונסורציום Rockstar לא ייצר מוצרים בעצמו, אבל התומכים שלו — אפל, מיקרוסופט, סוני וכו' — היו מחברות הטכנולוגיה הגדולות בעולם. טסרה לא היה טרול פטנטים כשטרנר התחיל לייצג את החברה, אבל היא הסתמכה יותר על הכנסות פטנטים ככל שעסקיה ללא פטנטים ירדו.

טרנר גם ייצג מספר נתבעים בתיקי פטנטים. זה נכון במיוחד בשנתיים האחרונות מאז עבר למשרד עורכי הדין קירקלנד ואליס. מאז המהלך, הוא הגן על לקוחות כמו אינטל ופייסבוק מפני תביעות של הפרת פטנטים.

ובכל זאת, טרנר בילה חלק ניכר מהקריירה שלו בסיוע ללקוחות לאכוף את הפטנטים שלהם - לעתים קרובות באמצעות ליטיגציה אגרסיבית. אין בזה שום דבר לא חוקי או לא מוסרי. אבל זה כן מצביע על כך - כמו עמיתו לשעבר Iancu - הוא צפוי לראות את הדברים מנקודת המבט של בעלי הפטנטים.

טרנר סירב להגיב לסיפור הזה.

ג'ני לאו ייצגה עשור את אינטרדיגיטל

לאו יש סיפור אישי מעורר השראה. אמה מטייוואן ואביה מהונג קונג. שתי משפחותיהם ברחו מסין היבשתית בעקבות ההשתלטות הקומוניסטית. לאו הגיע לארצות הברית בתיכון והפך לאזרח אמריקאי ב-2010.

היא הצטרפה ל-InterDigital כעורכת דין כללית ב-2008 ועלתה לתפקיד היועצת הכללית ב-2012. בתפקיד זה, היא פיקחה על צוות גדול של עורכי דין - כולל הרבה עורכי דין פטנטים - שעסקו במגוון רחב של סוגיות משפטיות.

לאו סירב להגיב לסיפור הזה, אבל כן דיברתי עם דובר InterDigital, פטריק ואן דה ויל. הוא אמר לארס שמבקרים טעו כשתייגו את InterDigital כטרול פטנטים.

"יש לנו צוות מו"פ גדול יחסית, איפשהו בין 250 ל-300 מהנדסים", אמר. הם עורכים מחקר בסיסי העוסק בתקנים טכניים - במיוחד תקנים אלחוטיים כמו תקשורת סלולרית 3G ו-4G. "אנחנו בדרך כלל אחת מארבע או חמש החברות המובילות לצד חברות כמו אריקסון, נוקיה וקוואלקום" בתרומת פטנטים לתקני אלחוטי, אמר לי ואן דה ויל.

כמובן שגם נוקיה, אריקסון וקוואלקום מייצרות שבבים וציוד טלקומוניקציה על בסיס תקנים אלה. לעומת זאת, המודל העסקי של InterDigital נשען כמעט כולו על פטנטים. לפי א הגשת ה-SEC האחרונה, 97 אחוז מההכנסות של InterDigital - 366 מיליון דולר - הגיעו מתמלוגים על פטנטים ב-2020.

שוב, אין בזה שום דבר לא חוקי או אפילו לא אתי. אבל הזמן שלה באינטרדיגיטל כנראה השפיע על השקפותיה על מדיניות הפטנטים.

"ליטיגטורים מפתחים לעתים קרובות אינטרסים במדיניות על סמך העבודה שהם עשו", אמר בהרד סוחנסנג', עורך דין שעבד בעיקר בצד של התובע בתיקי פטנטים. "כעו"ד אתה לוקח בהדרגה את נקודת המבט שלהם".

מערכת הפטנטים עובדת היטב עבור חברות כמו InterDigital. זה יהיה מפתיע אם לאו לא לפתח תפיסת עולם פרופטנטית מאוד לאחר שבילה שם עשור.

קולין צ'יין יכולה להחזיר את המדיניות של טראמפ לאחור

בעוד לאו וטרנר בילו את העשור האחרון בעזרה לבעלי פטנטים להפיק מהם ערך מקסימלי תיקים, Chien עשה עבודה אקדמית תוך הדגשת הנזקים שנוצרו מפטנטים באיכות נמוכה ופטנט קליל ליטיגציה. יש לה גם ניסיון רב בעולם המדיניות, לאחר שייעצה לממשל אובמה במדיניות פטנטים מ-2013 עד 2015. היא שירתה בצוות המעבר של ביידן לאחר הבחירות ב-2020.

Chien ביצע מחקר חשוב שתיעד את ההשפעות המזיקות של טרולי פטנטים - במיוחד על מגזר הטכנולוגיה. א נייר 2009 מצא ש"ישויות לא נוהגות" כאלה היו אחראיות ל-36% מתביעות הפטנטים בתעשיות ההייטק - עלייה מ-22% בתחילת שנות ה-2000. ב נייר 2012, Chien מצא כי טרולי פטנטים נטו לפגוע בסטארט-אפים יותר מאשר בחברות גדולות. א מעקב 2013 קיצץ את המספרים ומצא כי גופים להצהרת פטנטים אחראים כעת ל-62 אחוז מתביעות הפטנטים. צ'יין הציגה את ממצאיה בשימוע ב-2012 שנערך על ידי משרד המשפטים וועדת הסחר הפדרלית.

א נייר 2019 היא כתבה עם שני מחברים מתמקדים בתהליך הביקורת בין הצדדים שכל כך לא פופולרי בקרב ניצי פטנטים. לצ'יין יש התייחסות חיובית יותר למערכת.

"תהליך בדיקת פטנט מתפקד היטב לאחר מתן פטנט הוא מרכיב חשוב במערכת פטנטים בריאה", כתב צ'יין. "הציבור מרוויח כאשר פטנט שהונפק שלא כהלכה נפסל. מסיבה זו, ניתן להתייחס לפסילת פטנט כמוצר ציבורי שנמצא בסכנת תת-ייצור".

היא לא התלהמה על חוליות המוות בפטנטים.

יחד עם זאת, צ'יין אינו רדיקל נגד פטנטים. אני כבר מזמן האמין שתעשיית התוכנה תהיה טובה יותר בלי פטנטים, אבל צ'יין לא שותף לדעה שלי. ב נייר 2017, Chien טען שפטנטים על תוכנה מתפקדים כמטבע של חדשנות - לא מס על פעילות חדשנית.

Chien לא הגיבה לבקשת תגובה לסיפור הזה, אז אני לא יכול לומר איזו מדיניות היא תיישם כמנהלת USPTO. אבל זה נראה די ברור שהיא תיקח את מערכת הפטנטים לכיוון אחר מאשר לאו או טרנר. נראה כי המועמדים האחרונים חולקים את אמונתו של יאנקו בחשיבותה של הגנת פטנט חזקה ועשויים לספק מידה לא מבוטלת של המשכיות עם ממשל טראמפ.

לעומת זאת, נראה כי צ'יין יחזור למדיניות היונית של שנות אובמה. היא תוכל לבטל את השינויים של איאנקו בתהליך ה-IPR כדי להקל על פסילת פטנטים גרועים. היא יכולה להוציא הנחיות חדשות שמעלות את הרף לגבי פטנטים על תוכנה. באופן רחב יותר, אנו יכולים לצפות ממנה להיות רגישה לדרכים שבהן זכויות פטנט רחבות מדי עלולות לפגוע בחדשנות במקום לקדם אותה.